Konkurrence- og kundeklausuler for direktører og kapitalejere

Som administrerende direktør eller kapitalejer kan du blive bundet af både konkurrenceklausuler og kundeklausuler. Men hvilke regler gælder egentlig for dig, og hvad er særligt vigtigt at være opmærksom på?

Jeg bistår regelmæssigt både nye og etablerede direktører samt virksomhedsejere med rådgivning omkring konkurrence- og kundeklausuler. Det kan dreje sig om indgåelse af en direktørkontrakt eller en ejeraftale med medejere, eller det kan handle om at afklare rettigheder og pligter ved et forestående farvel til nuværende samarbejdspartnere – særligt i forhold til kontakt med kunder og konkurrerende aktiviteter. Der opstår ofte mange spørgsmål i disse situationer, og det kan med rette føles uoverskueligt. Derfor er det afgørende at starte med at få klarhed over de grundlæggende regler i netop din situation, da disse kan have stor betydning for, hvor meget du bliver begrænset erhvervsmæssigt.

Hvad er en konkurrenceklausul?

Når selskabet og direktøren – eller ejerne indbyrdes – indgår en konkurrenceklausul, betyder det, at direktøren eller ejerne både under og i en nærmere bestemt periode efter samarbejdets ophør ikke må påtage sig ansættelse hos en konkurrent, starte egen konkurrerende forretning eller på anden vis have økonomisk tilknytning til konkurrerende aktiviteter.

Hvad er en kundeklausul?

En kundeklausul mellem selskabet og direktøren – eller mellem selskabets ejere – indebærer, at direktøren eller ejerne i en bestemt periode efter samarbejdets ophør ikke må lade sig ansætte hos eller have erhvervsmæssig kontakt med selskabets kunder og forretningsforbindelser, hverken direkte eller indirekte.

Er du omfattet af aftalefrihed?

Det er centralt at fremhæve, at der er betydelig aftalefrihed omkring konkurrence- og kundeklausuler for direktører samt i ejeraftaler, der regulerer samarbejdet mellem kapitalejere. Dette står i kontrast til de stramme regler for almindelige lønmodtagere, som er fastlagt i ansættelsesklausulloven.

Ansættelsesklausulloven regulerer – med undtagelse af § 11, stk. 3 – udelukkende konkurrence- og kundeklausuler for lønmodtagere, der er indgået fra 1. januar 2016 og frem. Er du lønmodtager, som er omfattet af sådanne klausuler, anbefaler jeg, at du læser mine øvrige artikler om emnet.

Hvad betyder aftalefriheden?

Som direktør eller kapitalejer bør du undersøge, om du overhovedet er omfattet af aftalefriheden – og derefter hvad den præcist indebærer i dit tilfælde.

Ifølge ansættelsesklausulloven § 11, stk. 1 gælder konkurrenceklausuler (bemærk: kun konkurrenceklausuler) ikke, hvis direktøren eller den selvstændige erhvervsdrivende ikke selv har givet anledning til opsigelsen, eller opsigelsen skyldes virksomhedens misligholdelse. Reglen omfatter primært direktører og selvstændige erhvervsdrivende, men ikke kapitalejere, der er bundet af en konkurrenceklausul alene i kraft af deres ejerskab.

Ansættelsesklausulloven § 11, stk. 2 giver mulighed for helt eller delvist at tilsidesætte konkurrenceklausuler, som på urimelig vis begrænser andre end lønmodtageres adgang til erhverv. Denne regel har bred anvendelse og gælder derfor også for kapitalejere.

Konkurrenceklausuler indgået før 1. januar 2016 blev reguleret af aftalelovens § 38, som nu er ophævet. Ansættelsesklausullovens § 11, stk. 1 og 2 er en uændret videreførelse af denne bestemmelse.

Derudover sætter aftalelovens § 36 om urimelige aftaler og aftaler i strid med god forretningsskik også grænser for både kunde- og konkurrenceklausuler.

Er du “ægte” direktør eller funktionær med direktørtitel?

En direktørkontrakt fastlægger betingelserne for ansættelsesforholdet mellem selskabet og direktøren. Der findes ingen lovpligtige krav til indholdet af en direktørkontrakt (for en ikke-funktionær), men den skal overholde aftalelovens krav om rimelighed. Det er afgørende at få udarbejdet en direktørkontrakt, som afstemmer forventninger og dokumenterer vilkårene. En sådan kontrakt kan både forebygge og løse eventuelle senere uenigheder.

Før du kan vide, om du er omfattet af den omfattende aftalefrihed eller de mange restriktioner med tilhørende gyldighedskrav i ansættelsesklausulloven, skal det afklares, om du er såkaldt “ægte” direktør eller funktionær med direktørtitel.

Dette afgøres gennem en konkret vurdering af stillingens faktiske indhold. Faktorer der taler for egentlig direktørstatus inkluderer:

• Du er registreret som selskabets (eneste) direktør i Erhvervsstyrelsen
• Din nærmeste overordnede er selskabets bestyrelse eller ejer(e)
• Du har det overordnede ansvar for daglig drift og ledelse samt en høj grad af selvstændig beslutningskompetence

Det er ikke afgørende, men det tillægges også vægt, om der foreligger en direktørkontrakt, hvoraf det fremgår, at ansættelsen ikke er omfattet af funktionærloven eller ferieloven.

Er kapitalejeren samtidig direktør eller lønmodtager?

En ejeraftale – også kendt som aktionæroverenskomst eller anpartshaveroverenskomst – er en kontrakt mellem et selskabs ejere, som modsat selskabets vedtægter ikke er offentligt tilgængelig. Ejeraftalen skal altid tilpasses det enkelte selskab og dets ejere og udgør et vigtigt dokument, der kan være med til at definere rammerne for ejernes samarbejde og deres gensidige forventninger. Ejeraftalen kan blandt andet regulere håndtering af konflikter samt vilkår for kundekontakt og konkurrerende aktiviteter efter ophør af samarbejdet mellem en eller flere ejere.

For kapitalejere, der indgår en ejeraftale med de øvrige ejere, vil udgangspunktet være aftalefrihed vedrørende kunde- og konkurrenceklausuler.

Udfordringen opstår, når ejerne i mange selskaber – især i små og mellemstore virksomheder – deltager aktivt i den daglige ledelse. I så fald gør de det enten som direktør eller som ansat. Spørgsmålet bliver derefter, om kunde- og/eller konkurrenceklausulen i ejeraftalen er påtaget i egenskaben af kapitalejer, “ægte” direktør eller ansat minoritetsaktionær/-anpartshaver.

Et praktisk problem er, at der ikke altid er udarbejdet både direktørkontrakt/ansættelseskontrakt og ejeraftale, eller at der ikke er taget hensyn til, hvilke klausuler der gælder på tværs af dokumenterne.

Nogle gange er det ligetil at fastslå, om kapitalejeren samtidig er direktør eller ansat minoritetsejer (lønmodtager). Andre gange kræver det en grundig og konkret juridisk analyse.

Fokus på dialog og forhandling ved aftalefrihed

Når du har klarhed over, hvilke regler der gælder i din situation, er det lettere at forholde sig til det videre forløb – uanset om du er ved at indgå en direktørkontrakt eller ejeraftale, eller ønsker at afslutte et samarbejde.

Står du i en situation, hvor du skal indgå en kontrakt eller aftale, kan det være vigtigt for dig at forsøge at undgå en kunde- og/eller konkurrenceklausul, eller mere realistisk at begrænse dens omfang. Det er også væsentligt, at både den aktuelle situation og fremtidige scenarier tænkes ind, så klausulen også på et fremtidigt opsigelsestidspunkt er udformet, så den er rimelig.

Typisk vil der være mulighed for at forhandle om klausulens omfang eller varighed i sammenhæng med en betaling af vederlag eller kompensation for at være bundet af klausulen i den aftalte periode.

Ønsker du at afslutte et samarbejde, kan vi med kendskab til din situation forberede os på dialogen eller den eventuelle tvist og sikre en hensigtsmæssig forhandling. På den måde kan du undgå fejltrin, der stiller dig i en vanskelig position, og sikre, at samarbejdet afsluttes på den bedst mulige måde.

Reguleringen af kunde- og konkurrenceklausuler for direktører og virksomhedsejere kan være kompleks at navigere i, og derfor kan det være en god investering at søge juridisk rådgivning.

Har du behov for sparring og rådgivning, står jeg til rådighed.